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云南省人民政府


云南省人民政府关于发布
　《云南省劳动合同制度实施步骤规定》的通知
　（云政发〔１９９４〕２７１号　一九九四年十二月二十九日）


各州、市、县人民政府，各地区行政公署，省直各委、办、厅、局：
　　现发布《云南省劳动合同制度实施步骤规定》，请遵照执行。

　　　　　　　　　　 云南省劳动合同制度实施步骤规定



　　第一条　为了全面实施和逐步完善劳动合同制度，根据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）的有关规定，结合我省实际，制定本规定。


　　第二条　云南省行政区域内的下列用人单位和劳动者适用本规定：
　　（一）企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者；
　　（二）实行企业化管理的事业组织和与之形成劳动关系的劳动者；
　　（三）国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者。


　　第三条　全省定于１９９６年底以前全部完成用人单位与劳动者订立劳动合同的任务。具体要求为：
　　（一）１９９５年内，用人单位与劳动者订立劳动合同的比例，全省平均应当达到８０％，有条件的地区应当达到１００％。对各类用人单位的具体要求分别为：
　　１．外商投资企业在上半年内全部完成；
　　２．中央、部队、省外驻滇国有企业，省属国有企业，股份制企业，实行企业化管理的事业组织，不实行国家公务员制度的事业组织、社会团体在年内全部完成；
　　３．地、州、市、县属国有企业在年内完成劳动者人数的８０％以上；
　　４．城镇集体企业、乡镇企业、私营企业、个体经济组织在年内完成劳动者人数的５０％以上。
　　（二）１９９６年上半年，未订立劳动合同的各类用人单位，除本规定第四条规定的情形外，都应当完成订立劳动合同的任务。
　　（三）国家机关和实行国家公务员制度的事业组织、社会团体，应当在推行国家公务员制度的同时，与适用本规定的劳动者完成订立劳动合同的任务。
　　各地、州、市、县，各主管部门可以根据上述规定，结合实际情况，作出具体安排。


　　第四条　濒临破产处于法定整顿期间的企业或者生产经营发生严重困难的停产、半停产企业，如期完成订立劳动合同任务确有困难的，按本规定第五条规定的负责权限报劳动行政部门批准后，可以适当推迟完成时间，但必须在１９９６年底以前完成。


　　第五条　实施劳动合同制度的工作实行分级负责制：
　　（一）中央、部队、省外驻滇用人单位，省属用人单位以及经省以上工商行政管理机关核准注册登记的外商投资企业由省劳动厅负责；
　　（二）其他各类用人单位由所在地的地、州、市、县劳动行政部门负责。地、县两级的负责范围由地、州、市劳动行政部门确定。


　　第六条　实施劳动合同制度的工作分三个阶段进行：
　　（一）准备阶段。自１９９５年１月开始，各地、州、市、县，各主管部门对用人单位进行调查摸底，按规定的任务确定每个用人单位与劳动者订立劳动合同任务的完成时间，拟订本地区或者本行业的实施方案，报上一级劳动行政部门审批。各地、州、市，各主管部门拟订的实施方案，应当于１９９５年３月底以前报省劳动厅审批。
　　（二）实施阶段。自１９９５年４月开始，由各地、州、市、县，各主管部门按照上级劳动行政部门批准的实施方案组织实施，于１９９６年底以前分期分批地完成用人单位与劳动者订立劳动合同的任务。
　　（三）检查验收阶段。分别于１９９６年１季度和１９９７年１季度进行，主要检查劳动合同的订立情况和抽查劳动合同内容是否符合法律、法规规定。先由各级主管部门对所属用人单位进行检查，再由劳动行政部门会同经贸管理部门和总工会对各类用人单位进行检查验收。验收按分级负责的范围进行。对检查合格者予以验收；对检查不合格者责令限期改正。


　　第七条　实施劳动合同制度的工作进度实行定期报表制度。各地、州、市、县，各主管部门应当负责组织所属用人单位按要求填报由省劳动厅统一印发的季报表和年报表。


　　第八条　已招收劳动合同制职工的用人单位和已实行全员劳动合同制的企业与劳动者原订立的劳动合同，符合《劳动法》有关规定的，不需要重新订立；不具备《劳动法》规定的必备条款的，应当变更和补充相关条款。


　　第九条　其他用人单位已与劳动者订立的劳动合同，符合《劳动法》有关规定的，不需要重新订立；不具备《劳动法》规定的必备条款的，应当变更和补充相关条款；变更或者欠缺条款较多的，应当重新订立。


　　第十条　实行合同化管理的企业，应当按照《劳动法》的有关规定，与劳动者订立劳动合同。


　　第十一条　对在实施劳动合同制度方面作出显著成绩的单位和个人，由人民政府或者主管部门给予表彰和奖励。


　　第十二条　用人单位在规定期限内无故不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令限期改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。


　　第十三条　本规定由省劳动厅负责解释。


　　第十四条　本规定自１９９５年１月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　论知识产权的私权属性
　　　　　　　　　　　　　　　——关于“知识产权的公权化理论”的置疑

　　内容提要: 知识产权与其他民事权利一样具有私权的属性。知识产权的私权属性区别于其他民事权利而有其特殊性，以致于有些学者在不否认知识产权的私权属性的前提下提出了知识产权的公权化理论，并试图用该理论来解释一些知识产权面临的新问题。知识产权的公权化理论是对私权理论的一种错误的解读，知识产权的私权属性不会也不可能改变或者会具有双重属性。


《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS）在序言中明确指出知识产权是私权。“它是发达国家与发展中国家一种平衡的结果”。[1]这表明知识产权是私主体所享有的财产权，可以归入民事权利范畴。

但是近年来，随着科学技术特别是信息技术的长足发展，知识产权客体的类型也在不断的发展和变化，随之而来的就是理论的创新和发展，其中知识产权公权化理论就是一个典型的例子。

不可否认，虽然知识产权公权化理论有其合理的一面，是知识产权理论创新的大胆尝试，对于完善和发展知识产权理论体系提供了一个新的视角。但是，笔者认为，知识产权公权化理论是对知识产权权利属性的一种错误的发展和创新。知识产权是一种私权，它不可能公权化。如果知识产权真的有公权的属性，那它就不是真正的知识产权，就应该划归别的部门法调整了。

一、“知识产权公权化学说”的理论依据

在“知识产权的公权化”学说支持者日趋增多的背景下，探求这一学说的客观背景或者说理论依据，是反思这一学说合理性的基础。

（一）依据之一：知识产权的公法化趋势

由于国家干预的广泛出现，导致了公法、私法的融合以及公权、私权的权利竞合。原有的私法中由于引入某些公法条款，以至于知识产权、矿业权、水权等权利形态受到大量公法规范的规制，凸显出强烈的公权色彩。而知识产权是“公”、“私”融合过程中公权、私权的权利竞合最为明显的一项权利。[2]

私法公法化在知识产权制度中表现的较为明显，主要是因为知识产权与其他民事法律制度相比有自己的特殊性，与公法的关系较为紧密。知识产权的一个重要特征就是公权力的介入较为普遍和更加深入，这也是被认为私法公法化的一个最为重要的特征。私法公法化是资本主义法律体系发展到一定阶段由于不能解决一些新出现的问题而提出的新的方法。这一方法主要是应对社会财富分配不公平、贫富差距变大而导致的社会财富不能物尽其用的问题，另外也是为了调和日益加深的社会深层次矛盾不得不发生的变化。这种变化在法律层面上就产生了私法公法化现象。而知识产权公权化理论则抓住这一特征，认为私法公法化过程必然会带来或导致知识产权的私权公权化趋向，有的学者还认为这种趋向随着社会的发展和“法律社会化”的影响会越来越强烈，最终知识产权中公权会占有非常重要的地位。

（二）依据之二：国家授予与确认

知识产权公权化理论认为，“政府角色”在知识产权制度中具有非常特殊的法律地位，主要体现在国家授权行政机关对知识产权的具体权利客体进行形式审查和审查。[2]其实本质上知识产权受到国家公权力的干预和限制是不可避免的，而且这种干预和限制从知识产权的产生到结束都可以见到国家公权力的影子。公权力对知识产权的干预主要表现在知识产权的确权、流转、变更等过程中都需要国家行政机关来确认。甚至知识产权的保护中也需要行政权力的强有力的干预，包含责任追究中行政责任占有重要的地位。知识产权的限制主要表现在因社会公众的利益或其他原因而对权利人的权利范围做出的某种必要的限制。虽说其他民事权利也会受到某些限制，但都没有知识产权受到的限制范围更加广泛。也许正因为如此，有些学者认为，知识产权受到如此大范围和程度上的干预和限制更加容易具有公权属性。

（三）依据之三：社会公益与利益平衡

知识产权公权化理论认为，知识产权法是平衡知识产权人与社会公众之间的利益的调节器，这种“平衡”是一种动态的平衡，它需要由公权适时介入进行调整。知识产权这一私权存在公权的渗透、知识产权法需要在知识产权人和社会公众利益之间达成利益平衡，从这一意义上说，源于知识产权的客体知识产品有公共产品和私人产品的双重属性。[3]知识产品的公共属性是其为社会公众获得和利用知识与信息使社会文明得到进步和发展。在这一层面上，如果没有国家公权力的干预和控制，社会公众对知识和信息的需求就会被大大限制，不利于社会的发展和进步。但是，干预和控制过多会导致保护不力，又会使权利人无法从中获利，打击其创新的积极性，不利于知识和技术的创新，总体上还是不利于社会进步和发展。知识产权利益平衡机制就是在国家公权力干预和权利保护之间寻求一种合适的中间点，即保护权利人获得合适的回报，也使得社会公众利益不受影响，这体现了公法和私法一定程度上的整合。

二、“知识产权的公权化”学说的合理性反思

对于“知识产权的公权化”学说赖以提出的理论基础和依据进行合理性反思，可以发现，上述支持“知识产权的公权化”的理由颇为脆弱，难以支撑这一日渐有影响的理论学说。

（一）合理的置疑：私法的公法化能否等于私权公权化？

将法律划分为公法和私法起源于罗马法。乌尔比安的《学说汇编》指出：它们有的造福于公共利益，有的则造福于私人。公法见之于宗教事务、宗教机构和国家管理机构之中。[4]但是，现代意义上对公法与私法的划分却与罗马法时期的区别甚大。目前流行的公法与私法的划分标准大致有利益说、关系说、法律说。利益说认为，公权是关于社会公益方面的各种权利，私权是关于私人利益方面的各种权利。关系说认为，公权是关于国家和公民之间的权利，而私权则是关于公民相互之间的权利。法律说认为，公权通常是公法上所确认的权利，私权通常是私法上所确定的权利。[5]此外，还有主体说、权力服从说等等。事实上，每一种划分标准都有其优点和缺陷。德国学者拉伦兹作过一个贴切的比喻：“在公法与私法之间，并不能用刀子把它们精确无误地切割开，就像我们用刀子把一只苹果切成两半一样。”[6]正因为如此，公法与私法的相互渗透无疑使得知识产权的权利属性更加难以判断。因而，一些学者便认为，私法公法化相应地导致了私权公权化。

应当说，私法公法化首先是西方世界主导下社会思潮的变迁在法律领域的反映。[7]西方资本主义国家在长时间的发展过程中由于过度保护私权，就必然会产生一系列问题，这些问题主要集中在贫富差距加大，社会财富集中在少数人手中，不能物尽其用，由此导致许多社会矛盾，这种社会矛盾成了资本主义社会进一步发展的桎梏。为了缓和社会矛盾，一些新的理论便被提出来。私法公法化便是其中具有代表性的理论之一。

私法公法化的实质内容就是国家加强了对社会经济的干预。这种干预是以前被认为是私法领域内的被“私法自治”理念所“保护”的领域。国家对私法领域的干预一般认为会产生两个后果：一是限制了私法自治；二是产生新的法律部门。比如，劳动法，经济法等。这些法律部门显然不是严格意义上的私法。

那么私法公法化会导致私权公权化吗？我们认为，国家公权力对知识产权的干预并不能改变知识产权的权利属性，只是对知识产权的一种限制而已。事实上，知识产权制度从其产生之初直至发展到今天，一直处于权利保护与限制的法律调整之中。将这种情形归结为现代法才有的“私权的公权化”，并得出知识产权也是公权的结论是没有道理的。[5]因此，知识产权作为一种私权，被限制后仍然是私权，不能也不会因为受到公权力的限制就有了公权的属性。

（二）对于公权力的干预与权利限制问题的反思

关于公权力的干预与权利限制的影响，是必须深刻反思的现实问题，对于这一问题的认识不清，正是“知识产权的公权化”学说出现的根本原因。

1、公权力干预。知识产权作为一种特殊的权利，其在各个环节都有公权力的存在。比如，知识产权的产生要由国家公权力确认，知识产权的保护要有国家公权力的干预，等等。于是乎有些学者认为，知识产权不能不可避免地具有公权的属性。